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憲法中婚姻自由的性質和內容上存在的困惑

來源:法制與社會 作者:雷嬌
發布于:2021-08-20 共3853字

  摘要:学术论文代写,学术论文翻译,英文学术写作我國憲法是基本權利的母法,婚姻自由不僅是個人在社會生活中的一項重要的權利,而且對社會也會產生深遠的影響。根據我國憲法的規定,婚姻自由受到憲法的根本保障。我國從傳統封建統治的包辦婚姻到對個人婚姻自由權利的確認和發展,經歷了漫長的歲月。婚姻自由是社會發展的積極力量,通過立法的方式來規制個體的婚姻自由,是對公共利益與個體利益的平衡方式。我國婚姻自由雖然在憲法方面得到了法律保護的確認,但婚姻自由的具體性質、包含的內容具體方面卻存有困惑之處。

  關鍵詞:学术论文代写,学术论文翻译,英文学术写作婚姻自由權;憲法保護;困惑;

学术论文代写,学术论文翻译,英文学术写作  我國從憲法、婚姻法、刑法、民法通則再到民法典關于婚姻自由的立法保障,都在彰顯保障婚姻自由的對于個人和社會的重要性。在民法典第五編婚姻家庭中關于離婚和結婚的有關規定,一方面表現出我國公民享有婚姻自由的權利,主要是指結婚自由和離婚自由;另一方面體現出我國公民在結婚自由與離婚自由兩種自由之間的不同保護。從法理學的角度,憲法是基本權利的母法,婚姻自由是個人在社會生活中開展生活的一項重要的權利,根據《憲法》第49條規定,婚姻自由應該受到憲法的根本保障。但是,單獨從《憲法》第49條中,我們并不能完全確定憲法對婚姻自由保護的主體、內容以及婚姻自由的性質等。

  一、我國婚姻自由的概述

  (一)婚姻自由的發展歷史

  我國的婚姻自由發展歷史總體上是從古代的“父母之命,媒妁之言”逐漸過渡到“禁止包辦、買賣婚姻,實行婚姻自由”的一個思想解放路徑。中國古代婚姻與現代婚姻制度的最大不同之處應該就是“自由”二字,古代婚姻基本是無法體現個人意愿的,婚姻的價值是建立在家族的利益之上的,禮法約束著行為,也可以說是婚姻淪為了為維護封建統治的一種工具。從封建統治的包辦婚姻到五四運動的新思想沖擊和覺醒,到新文化運動的婚姻自由萌芽,到新中國成立再到改革開放以后對個人婚姻自由權利的重視,經歷了漫長的時間,追求男女平等、婚姻自由與家族興旺掛鉤的傳統婚姻觀念相對峙。我國不斷修改完善的《憲法》《婚姻法》《婚姻登記條例》等法律的規定來保障婚姻自由,另外婚姻制度基本原則的演變也體現出了對個人的解放與獨立。

  (二)婚姻自由的概念及其屬性

  婚姻自由,概括的來說,是指個人對其婚姻上的將要作出建立或者解除的一項不受外來力非法侵犯,國家賦予法律保護的自由自主選擇性的權利。根據我國關于婚姻自由的法律規定,婚姻自由包括憲法和民法上兩個維度的保護,都是指要建立或者解除婚姻關系的當事人,他們享有決定自己的婚姻的權利。但是婚姻自由存在憲法與民法上的區別。從憲法與民法的屬性來看,因為同樣受到保護,所以婚姻自由的屬性也當然具有雙重屬性,即公法屬性和私法屬性。然而,婚姻自由的雙重屬性對其遭受到侵權時選擇法律保護也有一定的困難。

学术论文代写,学术论文翻译,英文学术写作  (三)憲法保護婚姻自由的重要意義

学术论文代写,学术论文翻译,英文学术写作  從我國婚姻自由的發展史來看,我國實行和保護婚姻自由的憲法意義主要體現在兩個方面:其一,體現了我國對婚姻自由權憲法保護事業的重視。在新中國成立以后直到1982年憲法修正案,經過對憲法條文的多次修正,婚姻自由保護經過逐漸過渡,最終在1982年《憲法》第49條確立。其二,體現了我國婚姻自由權的憲法立法制度國際化和維護社會關系趨于穩定的社會意義。1949年《世界人權宣言》第16條和1966年《公民權利和政治權利國際公約》第23條,其目的是要求各國政府在其國內立法中平等保護男女雙方婚姻自由權的享有。我國本著法律面前人人平等的人文理念通過憲法確認婚姻自由,其根本目的也是在于保護男女婚姻自由平等,禁止國家對個人婚姻權利的非法干預。綜合上文所述,我國憲法對婚姻自由的立法保護體現了憲法對個人婚姻自由權的重視和立法國際化的制度趨勢。

  二、我國婚姻自由權的憲法保護困惑

  (一)憲法中婚姻自由的性質爭議

学术论文代写,学术论文翻译,英文学术写作  從我國對婚姻自由的立法保護來看,它確定是一項公民個人享有的合法權利,國家和其他個人以及任何組織有不得去侵犯這項權利的義務和責任。但是,從法的位階來看,婚姻自由它同時受到憲法和其他法律的保護,對于婚姻自由它到底是一項由憲法上確定的基本權利還是一項普通的法律權利,關于它的性質問題尚存爭議,學者們有不同的看法。有認為婚姻自由不屬于憲法上的基本權利[1],理由是:自由權是作為第一代的人權存在,是先于國家存在而存在的,而婚姻本身是在國家法律建構后才出現的結果,繼而對婚姻自由進行保護和限制。如果將婚姻自由權作為一項公民的自由權,它并不依賴于法律存在而存在,應該是先于國家法律之前就存在的,但是根據我國婚姻自由權的出現時間,它是在國家法律建構中得到產生的。基于此,將婚姻自由作為一種普通的法律權利而非憲法上的基本權利更具有合理性。其他有學者卻認為婚姻自由就應該是一項憲法基本權利。因為憲法權利是對公民應當享有的權利的有限列舉[2,3]。

学术论文代写,学术论文翻译,英文学术写作  比較上述的觀點解釋:不認為婚姻自由是基本權利的可能是從自然法與實證法之間的區別關系的角度來思考婚姻自由權的,將婚姻自由定性為基本權利的學者可能是從憲法的一個基本地位和憲法基本權利的客觀價值秩序理論層面來考慮的,而基本權利的客觀價值秩序理論主張國家采取積極的措施實現基本權利與我國憲法強調保障人權的積極作為理念是高度契合的。但是,基本權利客觀價值秩序理論是源于德國[4],對其移植到本土域內的適用上,也應該要主動避免陷入“拿來主義”的情況。

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  根據我國《憲法》第四十九條規定的內容與《憲法》的權利義務章節的內容順序,可以當然的將婚姻自由看作是一項基本權利。有學者認為,根據憲法文本順序,關于公民基本權利和義務的內容,其中存在有混合的權利與義務之間有密切的聯系的表述。而第49條中“禁止破壞婚姻自由與禁止虐待老人、婦女和兒童”之間并沒有密切的聯系,故婚姻自由不應該被看作是一項基本權利[5]。但在筆者看來,雖然第42條、第46條以及第49條將權利與義務混合,根據權利與義務之間互為表里的關系,即使沒有像其他平等權這樣的直接規定為權利,但其是被放在憲法文本的整個章節里,除了明文標注了既是權利又是義務的那幾項以外,剩下的如禁止婚姻自由,對于個人而言就是一項權利,對于國家而言有保障該權利不受侵害的義務。據于此說法,我國憲法中對禁止破壞婚姻自由的規定就是賦予公民個人的一項基本權利。另外,根據我國憲法關于婚姻自由的規定歷史來看,這項權利經歷了從無到有的過程,再加之婚姻對于個人和國家的重要性,憲法不可能將無關的權利內容寫進文中,所以,從這個角度出發,也可以將第49條的“禁止破壞婚姻自由”看作是一項公民個人享有的基本權利。再有,從婚姻自由的人身屬性來看,婚姻是依附于人身而存在的,根據憲法規定的人身自由的相關具有人身屬性的權利出發,婚姻自由它也應該是一項獨具人身自由的基本權利。

  因此,我國婚姻自由的性質應該是一項確定的憲法基本權利,而不是一項普通的法律權利。如果它不是一項基本權利,而是一項需要其他法律等待確定的法律權利,當該項權利受到侵權的時候,從法律位階上,找不到上位法來做根本保障是不可行的。根據我國《憲法》是一個國家的根本大法,如果沒有在憲法中明確指出規定婚姻權利應該受到憲法的根本保護,對婚姻自由的保障將會出現碰壁的情況,但是在此也要避免“泛憲法思維”的極端思維。所以,如果將婚姻自由權確定是一項憲法的基本權利,那么就有據可依。

  (二)憲法中婚姻自由的內容爭議

  我國《憲法》第49條雖然規定了對婚姻自由的保護,但是并沒有明確的規定具體包含哪些內容,由此會對現實中存在的如同性者之間的婚姻自由權造成侵犯。就其所應該包含的內容而言,目前學界還存在著一定的爭議,但是根據通說,婚姻自由包括結婚自由和離婚自由。有學者認為婚姻自由還應當包括生育自由(或者生育權),該觀點認為生育是婚姻的結晶,是婚姻和家庭關系之間的一個紐帶[6]。也有學者認為婚姻自由應當包括非婚同居、結婚自由、離婚自由以及婚內自由四項基本內容[7]。還有認為,在中國的憲法文本中,不能清晰的判斷出“婚姻”的內容,也就是,憲法所規定的“婚姻”是否本身就包含了“一男一女”的內在特征,還是說以將“婚姻”擴展到“同性”之間[8]。但是有學者從對德國公法學上的“外在理論”與“內在理論”兩個層面對婚姻自由范圍做了一個解釋[9],在此基礎上將重婚行為、同性婚姻最終都被排除在基本權利保障范圍之外,不應該屬于婚姻自由的范圍。

  三、結語

学术论文代写,学术论文翻译,英文学术写作  婚姻是個人構建家庭的一道門檻,而婚姻自由是個人選擇自由與平等的保障。婚姻自由權是個人在家庭生活中的重要保障,是構建和諧社會的基礎單位,所以,憲法有使命去保護好這項權利免受非法侵害。如前文中所述存在得幾個婚姻自由憲法保護的困惑,表面上是一個權利沖突的問題,實質上是具體制度完善的問題。在往后的基本權利研究中,應該注重對婚姻自由權的研究,它和人身自由權、平等權這樣的權利社會意義一樣重要。

  參考文獻

  [1]王鍇婚姻、家庭的憲法保障一-以我國憲法第 49條為中心[J].法學評論, 2013,31(02):3-14.

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学术论文代写,学术论文翻译,英文学术写作  [3]李忠夏同性婚姻的憲法教義學思考[J.法學評論,2015,33(06)-75-82.

学术论文代写,学术论文翻译,英文学术写作  [4]李海平.基本權利客觀價值秩序理論的反思與重構[J]中外法學, 2020,32(04):1062-1080.

学术论文代写,学术论文翻译,英文学术写作  [5]王鍇婚姻、家庭的憲法保障--以我國憲法第49條為中心[J].法學評論 , 2013,31(02):3-14.

  [6]同[6].

学术论文代写,学术论文翻译,英文学术写作  [7]吳立軍論婚姻自由及其公法限制[D]湖南大學, 2011.

  [8]李忠夏.同性婚姻的憲法教義學思考[J]法學評論, 2015,33(06):75-82.

  [9]徐振東基本權利沖突認識的幾個誤區--兼與張翔博士、 馬嶺教授商榷[J] .法商研究, 2007(06):36-44.


作者單位:貴州民族大學法學院
原文出處:雷嬌.論我國婚姻自由權憲法保護之惑[J].法制與社會,2021(21):181-182.
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